přednáška 5

sů plynoucích z účasti v obchodní společnosti, a obchodní společnost, ve které tuto většinou má, je obchodní společností s většinovým společníkem.
Ovládající osoba přímo či nepřímo vykonává rozhodující vliv na řízení nebo provozování podniku jiné osoby. Předpokládá se, že osoba disponující alespoň 40 % hlasovacích práv na určité osobě je ovládající osobou. Nebyla-li uzavřena ovládací smlouva, nesmí ovládající osoba využít svého vlivu k tomu, aby prosadila úkony, z nichž může ovládané osobě vzniknout majetková újma. Není-li uzavřena ovládací smlouva, je statutární orgán ovládané osoby povinen ve lhůtě 3 měsíců od skončení účetního období zpracovat písemnou zprávu o vztazích mezi ovládající a ovládanou osobu.
d) statutární orgán
Statutárním orgánem nebo v případě většího počtu členů statutárního orgánu může být jen fyzická osoba, která splňuje zákonem předepsané podmínky:
dosáhla zletilosti, tj. dovršila 18ti let
je plně způsobilá k právním úkonům
je bezúhonná
nevykonávala srovnatelnou funkci v právnické osobě, na jejíž majetek byl prohlášen konkurs, po dobu alespoň jednoho roku před úpadkem. Tento zákaz trvá po dobu tří let ode dne právní moci usnesení o zrušení konkursu nebo usnesení o zamítnutí návrhu na prohlášení konkursu pro nedostatek majetku.
- 5 -
Vztah mezi obchodní společností a osobou, která je statutárním orgánem, se řídí přiměřeně ustanoveními o mandátní smlouvě. Osoba, která je statutárním orgánem nebo jeho členem, může ze své funkce odstoupit, je však povinna oznámit to orgánu, jehož je členem, nebo orgánu, který ji zvolil nebo jmenoval.
Vznik obchodní společnosti
Obchodní společnost vzniká dnem, ke kterému byla zapsána do obchodního rejstříku. Návrh na zápis do obchodního rejstříku musí být podán do 90 dnů od založení společnosti nebo od doručení živnostenského listu či jiného podnikatelského oprávnění.
Návrh na zápis obchodní společnosti do obchodního rejstříku podepisují a podávají:
a)u veřejné obchodní společnosti všichni společníci a přikládají k němu společenskou smlouvu
b)komanditní společnosti všichni společníci a přikládají k němu společenskou smlouvu
c) u společnosti s ručením omezeným všichni jednatelé a přikládají k němu zakladatelský dokument - společenskou smlouvu nebo zakladatelskou listinu, úředně ověřené kopie živnostenských listů/koncesních listin, doklad o splácení vkladů -prohlášení správce vkladu s úředně ověřeným podpisem a v případě peněžitých vkladů rovněž potvrzení z banky, posudek znalců o ocenění nepeněžitých vkladů, doklady vztahující se k sídlu společnosti - výpis z katastru nemovitostí, nájemní smlouva, výpisy z rejstříku trestů jednatelů, prohlášení jednatelů o splnění obecných náležitostí stanovených živnostenskými předpisy, podpisové vzory jednatelů určené do sbírky listin
d) u akciové společnosti představenstvo a podepisují ho všichni členové představenstva a přikládají k němu zakladatelskou listinu či smlouvu, NZ o ustavující valné hromadě, prospekt cenného papíru, posudek znalce atd.
Obchodní společnost jménem svých zástupců, žádající o zápis do obchodního rejstříku jsou povinni prokázat, že nejpozději dnem zápisu vznikne obchodní společnosti živnostenské či jiné oprávnění k zapisovanému předmětu činnosti či podnikání. Dále musejí prokázat před zápisem právní důvod k užívání místností, do nichž společnost umístila své sídlo. Podpisy na návrhu na zápis do obchodního rejstříku a plné moci musí být úředně ověřeny.
Zrušení a zánik obchodní společnosti
Zániku obchodní společnosti předchází její zrušení s likvidací nebo bez likvidace, přechází-li její jmění na právního nástupce.
Obchodní společnost se zrušuje:
uplynutím doby
dosažením účelu, pro který byla založena
dnem uvedeným v rozhodnutí společníků nebo orgánu společnosti nebo soudu
zrušením konkursu po splnění rozvrhového usnesení nebo zrušením konkursu z důvodu, že majetek úpadce nepostačuje k úhradě nákladů konkursu nebo zamítnutí návrhu na prohlášení konkursu pro nedostatek majetku.
Byla-li obchodní společnost zrušena nebo byl-li na její majetek prohlášen konkurs, vykonává statutární orgán svou působnost jen v takovém rozsahu, v jakém nepřešla na likvidátora nebo správce konkursní podstaty. Soud může rozhodnout o zrušení obchodní společnosti a o její likvidaci jestliže:
v uplynulých dvou letech se nekonala valná hromada
obchodní společnost pozbude oprávnění k podnikatelské činnosti
obchodní společnost porušuje povinnost vytvářet rezervní fond atd.
- 6 -
Pokud je společnost zrušena s likvidací, tak do likvidace vstupuje ke dni jejího zrušení a do obchodního rejstříku se k firmě obchodní společnost zapíše dovětek " v likvidaci". Likvidátora jmenuje statutární orgán a pokud je v prodlevě, tak soud. Likvidátorem může být jen fyzická osoba. Likvidátor je orgánem obchodní společnosti, který smí činit jménem obchodní společnosti jen úkony směřující k likvidaci obchodní společnosti. Likvidátor oznámí vstup do likvidace všem známým věřitelům, sestaví ke dni vstupu do likvidace účetní rozvahu, provede soupis jmění a zašle jej každému společníku a věřiteli a zjistí-li předlužení likvidované obchodní společnosti, musí bez prodlevy podat návrh na prohlášení konkursu. Po provedení všech úkonů nezbytných k provedení likvidace sestaví likvidátor zprávu s návrhem na rozdělení čistého majetkového zůstatku - likvidační zůstatek a předloží ji společníkům nebo příslušnému orgánu ke schválení. Likvidace končí rozdělením likvidačního zůstatku a do 30ti dnů po té musí likvidátor podat návrh na výmaz obchodní společnosti z o.r.
Obchodní společnost zaniká ke dni výmazu z obchodního rejstříku. Vedle zániku a zrušení má obchodní společnost možnost přeměny, a to změnou právní formy, fúzí - sloučením či splynutím, převodem jmění na společníka nebo rozdělením.
- 7 -
III. Typy obchodních společností
Veřejná obchodní společnost
Veřejná obchodní společnost je osobní společností, tj. společností, ve které podnikají alespoň dvě osoby pod společnou firmou, ručí plně za její závazky a nemusí vytvářet základní kapitál v určité výši. Práva a povinnosti společníků se řídí společenskou smlouvou a k její změně je třeba souhlasu všech společníků. V.o.s. odpovídá za své závazky celým svým majetkem a společníci ručí za závazky v.o.s. veškerým svým majetkem společně a nerozdílně. Z tohoto důvodu je forma v.o.s. používána společně s formou sdružení svobodnými povoláními (advokáty, auditory atd.), pro běžné společné podnikání více subjektů není neomezené osobní ručení vyhledávané a v.o.s. není nejvhodnější volbou.
Zisk se dělí mezi společníky rovným dílem.K obchodnímu vedení je oprávněn každý společník. Statutárním orgánem jsou všichni společníci a každý z nich je oprávněn jednat jménem společnosti samostatně. Veřejná obchodní společnost se zrušuje smrtí společníka fyzické osoby nebo zánikem společníka právnické osoby nebo prohlášením konkursu na majetek některého ze společníků. Společník může navrhnout, aby soud veřejnou obchodní společnost zrušil, jsou-li pro to důležité důvody a naopak veřejná obchodní společnost se může domáhat u soudu vyloučení společníka porušujícího závažným způsobem své povinnosti.
Veřejná obchodní společnost stejně jako kterákoliv jiná obchodní společnost může být zrušena buď s anebo bez likvidace. Při zrušení společnosti s likvidací mají společníci nárok na podíl na likvidačním zůstatku, který se rozdělí mezi společníky nejprve do výše hodnoty jejich splacených vkladů a zbytek se poté rozdělí mezi společníky rovným dílem.
Komanditní společnost
Komanditní společnost je kombinací osobní a kapitálové společnosti, neboť v ní jeden nebo více společníků ručí za závazky společnosti jen do výše svého nesplaceného vkladu zapsaného v obchodním rejstříku - komanditisté a jeden nebo více společníků celým svým majetkem - komplementáři. Právní režim komanditní společnosti je tak kombinací úpravy pro s.r.o. - pro komanditisty a v.o.s. - pro komplementáře a pro svou komplikovanost je forma komanditní společnosti většinou volena jen s ohledem na specifické daňové předpisy.
Každý komanditista je povinen vložit do základního kapitálu k.s. vklad ve výši určené společenskou smlouvou, minimálně však 5.000 Kč. Zisk se rozdělí mezi komanditisty a komplementáře rovným dílem, pokud společenská smlouva neurčuje jinak. U komanditistů se ziskem rozumí zisk po zdanění daní z příjmů právnických osob a podíl na zisku vyplácený jednotlivým komanditistům se zdaňuje jako příjem z kapitálového majetku. Naopak komplementář zdaňuje svůj podíl na zisku jako příjem z nezávislé činnosti fyzické osoby. Ztrátu nesou rovným dílem komplementáři.
K obchodnímu vedení jsou oprávněni pouze komplementáři, v ostatních záležitostech rozhodují komplementáři a komanditisté dohromady a každý má jeden hlas. Statutárním orgánem jsou komplementáři a každý z nich je oprávněn jednat jménem společnosti samostatně. Komanditista není oprávněn z komanditní společnosti vystoupit a smrtí komanditisty či prohlášení konkursu na jeho majetek či exekuční postižení jeho podílu není důvodem pro zrušení a zánik společnosti. Komanditní společnost může být zrušena s nebo bez likvidace. Po zrušení společnosti s likvidací mají společníci nárok na podíl na likvidačním zůstatku a na vrácení hodnoty splaceného vkladu.
Společnost s ručením omezeným
Společnost s ručením omezeným je kapitálovou společností, jejíž základní kapitál je tvořen vklady společníků a která odpovídá za porušení svých závazků celým svým majetkem. Společníci ručí za závazky společnosti jen do zápisu splacení jejich vkladů, tj. jakmile své vklady na podíly splatí a zajistí příslušný zápis, věřitelé s.r.o. nemohou postihnout majetek jednotlivých společníků.
- 8 -
Základními dokumenty je zakladatelský dokument (společenská smlouva či zakladatelská listina) a stanovy, k jejich následné změně je třeba souhlasu všech společníků nebo rozhodnutí valné hromady a pořízení notářského zápisu. Možnost omezení odpovědnosti za závazky s.r.o. a přece jen menší komplikovanost právního režimu oproti k.s. a a.s. činí s.r.o. nejčastěji volenou formu právnické osoby pro podnikání, zejména menšího a středního rozsahu.
Společník, základní kapitál, obchodní podíl
Společnost s ručením omezeným může být založena jednou osobou, avšak společnost o jediném společníku nemůže být jediným zakladatelem či společníkem další společnosti s ručením omezeným. Navíc jedna fyzická osoba může být jediným společníkem nejvýše tří společností s ručením omezeným. Maximální počet společníků je limitován do 50 osob.
Výše základního kapitálu společnosti musí činit alespoň 200.000 Kč a výše vkladu společníka musí být přinejmenším 20.000 Kč. Před podáním návrhu na zápis do obchodního rejstříku musí být splaceno nejméně 30% každého vkladu peněžitého vkladu a celková výše splacených peněžitých vkladů a hodnota splacených nepeněžitých vkladů musí činit alespoň 100.000 Kč. Celý vklad musí být splacen nejpozději do 5ti let. Je-li společnost založena jedním zakladatelem, může být zapsána do obchodního rejstříku až po úplném splacení jeho vkladu. Společnost musí vedle základního kapitálu postupně vytvořit rezervní fond ve výši nejméně 10 % základního kapitálu.
Obchodní podíl představuje účast společníka na společnosti a z toho plynoucí práva a povinnosti. Jeho výše se určuje podle poměru vkladu společníka k základnímu kapitálu společnosti. Obchodní podíl může být zastaven na základě zástavní smlouvy v písemné formě. Se souhlasem valné hromady může společník smlouvou převést svůj obcho